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第三篇 资本市场融资3

第一部分 一般问题3

第十九章 论述对象和适用问题3

第一节 论述对象3

一、融资工具和制度3

（一）融资方式和证券业务3

（二）一级市场、二级市场和市场板块5

二、一体化状况：通过融合国内资本市场实现欧盟资本市场的一体化7

（一）通过融合国内资本市场实现欧盟资本市场的一体化7

（二）欧盟/欧共体法律措施概述8

三、公司组织法的功能和相关性9

（一）华尔街法则作为对股东冷漠的替代及对投资决策的支持9

（二）专论：与股价和收购相关10

（三）对市场有效运作、单个投资者和其他利益的保护11

（四）利益分歧：股东、投资者、个人投资者和专业投资者13

第二节 法律适用问题14

一、冲突法的基本处理14

（一）连结因素：市场14

（二）涉及的领域15

二、资本自由流动18

（一）直接影响18

（二）基本自由的受益者18

（三）适用基本自由的条件22

（四）基本自由原则的自由化效果，主要针对融资问题23

第二部分 一级市场法（股票和债券的发行和上市）36

第二十章 股票和债券的发行和上市的信息披露规则（《一般招股说明书指令》）36

第一节 历史、重要性、范围和内容36

一、欧盟一级市场法的努力36

（一）从单个指令到《证券交易法指令》并再回返36

（二）《一般招股说明书指令》38

二、一级市场信息披露原理的经济学基础40

（一）有效率的资本市场作为有效率的信息市场的结果40

（二）信息市场是否需要监管41

三、适用范围（第1条及以下几条）44

（一）概要44

（二）正式证券交易所交易——全面的义务范围44

（三）其他监管市场44

（四）在公开发行的情况下，在所有市场板块发布招股说明书的义务45

（五）例外45

第二节 制定招股说明书的义务及其内容45

一、发布招股说明书的义务（第3条及以下几条）45

（一）监管市场准入（第3条第3款）45

（二）公开发行和独立于准入（第3条第1款和第2款）46

（三）例外（第4条）48

二、招股说明书的内容（第5～12条）48

（一）招股说明书的深度和清晰度——摘要（第5条）48

（二）招股说明书的最低限度的内容（第7条）49

（三）可以忽略的信息（第8条）51

（四）效力与补充（第9条及以下几条、第16条）52

（五）招股说明书的拆分和参考其他文件，基本招股说明书（第5条第3、4款和第11条以下）53

第三节 招股说明书的批准与公开53

一、批准（第13条）53

二、更具普遍性：招股说明书责任的扩张54

三、公布与公告（第14条及以下几条）54

第四节 招股说明书的欧洲牌照（第17～20条）55

一、从认可到通知——针对所有招股说明书55

二、通知制度（第2、17～19条）56

三、第三国的情况（第20条）57

第五节 执行（第6、21、25条）58

第六节 比较法视角下一般招股说明书指令的转化59

第二十一章 进入特定市场的附加要求（主要为《证券交易法指令》和《透明度指令》）63

第一节 重要意义、范畴和主要内容63

第二节 正式交易所上市的准入（《证券交易法指令》第5～19、42～63条）64

一、正式的证券交易所的上市板块准入要求64

二、准入权65

三、准入程序及要求65

第三节 持续信息披露义务（《透明度指令》）66

一、平等对待（《透明度指令》第17、18条）67

二、定期信息：三种类型的报告或陈述（《透明度指令》第4～8条）68

（一）三种类型的报告或陈述，适用范围和法律责任68

（二）年度财务报告（第4条）70

（三）中期财务报告（第5条）70

（四）管理层中期/季度说明（第6条）72

三、主要持股比例变化的信息披露（《透明度指令》第9～16条）73

（一）特殊情况下的股东及公司的重大情况信息披露义务73

（二）具体要求74

（三）两阶段程序76

（四）例外规定76

四、重大信息披露作为最重要的持续披露义务77

第四节 实施77

第五节 比较法视角下的证券交易法指令的转化77

第三部分 二级市场法（股票和债券交易）81

第二十二章 服务商的最佳实践规则（《金融工具市场指令》）81

第一节 意义、范畴及主要内容81

一、一级和二级市场的功能和金融工具市场指令81

二、金融工具市场指令中的最佳实践规则82

第二节 忠实义务84

一、信息服务商作为减少委托代理问题的方式84

二、忠实和勤勉义务85

三、忠实义务专论86

第三节 通知和建议的义务86

一、信息服务商是强化信息状况的方法86

二、信息规则87

（一）调查义务87

（二）披露义务89

（三）强制性的信息规范89

第四节 避免利益冲突的预防措施90

第五节 比较法视野下金融工具市场指令的转化92

第二十三章 内幕交易、操纵市场行为的禁止及重大信息披露（《市场滥用行为指令》）98

第一节 重要性、范围及主要内容98

一、市场滥用：内幕交易和操纵市场98

二、禁止内幕交易行为及其政策背景98

三、兜底的市场操纵行为和借助重大信息披露预防内幕交易行为101

第二节 禁止内幕交易行为（第1条第1款和第2～4条）102

一、结构和义务主体102

二、法律规范的具体要件104

（一）内幕信息（第1条第1款）104

（二）内幕人的投资工具（第1条第3、4款和第9条，现为《市场滥用行为条例》第8条第1款、第2条第1款、第3条第1款和第6～8条）108

三、禁止性规定（第2～4条）108

第三节 禁止操纵市场行为（第1条第2款和第5条）110

第四节 重大信息披露和其他预防措施111

一、重大信息披露（第6条第1～3款）111

（一）仅是内幕交易的预防手段还是市场信息的一般性规范111

（二）具体条文要件（应披露的信息）113

（三）披露114

（四）例外规定（第6条第2款）[现为《市场滥用行为条例》第17（3～8、11）条]114

二、其他防范性措施[第6条（4）～（6）]115

第五节 比较法视角下《市场滥用行为指令》的转化115

第四部分 税收120

第二十四章 税收处理120

第一节 意义、范畴及主要内容120

一、主要内容与体系120

二、范围、作用及意义120

第二节 间接征税（《公司税指令》）121

一、向资合公司的出资征税（《公司税指令》第1～14条）122

（一）征税权122

（二）税基与税率122

二、禁止证券发行和交易的征税（印花税和其他类似税种）124

第三节 协调直接征税的近期发展125

第四篇 跨国公司设立和结构变化131

第一部分 基本问题131

第二十五章 涉及的对象和适用问题131

第一节 涉及的对象131

一、形式131

（一）单个企业的结构措施：分公司和变更住所地131

（二）公司间的结构措施：合并与收购132

二、协调现状133

（一）分公司133

（二）住所地变更、合并、收购和企业集团133

三、功能135

（一）变更准据法、变更经营地、企业增长135

（二）变更准据法及/或经营地专论136

（三）企业增长专论136

第二节 法律适用问题137

一、冲突法、基本自由和主要区别137

（一）冲突法和基本自由之间的互动137

（二）基本和派生的设立自由139

（三）Daily Mai、Centros、Golden Shares、Uberseering、Inspire Art、SEVIC和Cartesio案141

二、单个结构措施的具体适用155

（一）分公司（及子公司）155

（二）变更住所地157

（三）合并与分立165

（四）收购和企业集团170

第二部分 派生设立和住所地变更179

第二十六章 分公司（第十一号指令）：派生设立179

第一节 重要性、范畴和主要内容179

一、单一企业信息披露义务的适用（包括修法建议）179

二、子公司和分公司作为派生设立的两种主要形式181

三、分公司和子公司的立法协调情况182

（一）公司登记182

（二）其他一般公司法相关立法182

（三）其他一般公司法措施、计划和发展182

（四）行业相关的法律措施183

第二节 分公司的信息披露（第十一号指令）183

一、适用范围（第1、7、14条）183

二、披露手段和效果（第1、6、7、10条）184

三、需要公开的内容185

（一）来自其他成员国的分公司（第2～5条）185

（二）来自第三国的分公司（第8条及以下几条）186

四、比较法视角下第十一号指令的转化187

第二十七章 变更住所地（第十四号指令提案）189

第一节 意义、范畴及主要内容189

一、意义：法律适用和所在地的变更189

（一）法律适用和所在地变更的规定189

（二）变更的潜在收益191

二、适用范围：涵盖的公司类型193

三、主要内容：住所地的变更195

第二节 住所地及住所地的变更（第1条及以下几条，第11条第2款）195

一、住所地195

二、住所地的变更195

第三节 变更程序197

一、变更计划和报告（第4条及以下几条）198

二、变更决议和公司章程的修订（第6条）199

三、登记程序和审查权限（第9～12条）199

第四节 专论：股东、债权人和公众保护200

一、迁出国的小股东保护（第7条）200

二、迁出国的债权人保护（第8条）201

三、目的地国对公众的保护（第9条）201

第五节 专论：职工保护和税法202

一、职工保护202

二、税法203

（一）国内法中固有的障碍203

（二）通过协调或适用基本自由来消除障碍203

第六节 结论205

第三部分 股份公司的合并和分立210

第二十八章 国内合并和分立（第三号和第六号指令）210

第一节 重要性、范围和内容210

一、重要性210

（一）结构性变更的基本法案210

（二）合并和分立的功能210

（三）合并和分立指令的目的211

（四）通过和立法史212

二、适用范围和内容213

（一）适用主体范围（《合并指令》第1条）213

（二）内容（适用客体范围）214

第二节 合并和分立的形式215

一、在整个欧洲合并法领域内的重要性215

二、指令所涵盖的合并、分立和措施215

（一）合并及与全资子公司的合并（《合并指令》第2～4、24条）215

（二）《合并指令》中的其他同等措施（《合并指令》第30条及以下几条）216

（三）《分立指令》中的分立及其他同等措施（《分立指令》中第1条及以下几条，第21条和第24条）217

三、指令中未涵盖的广义的合并和分立类型217

第三节 合并程序和合并中的特别信息219

（一）合并方案及说明报告219

（二）公允审查（《合并指令》第10条）221

（三）文件的查阅和股东大会决议（《合并指令》第7条及以下几条）222

（四）登记程序及调查权力223

第四节 专论：对雇员、股东、债权人及公众的保护224

一、雇员和股东保护（《合并指令》第12条）224

二、债权人的保护（《合并指令》第13～15条）224

三、对公众的保护225

第五节 专论：效力和不合规合并226

一、合并的批准或认可（《合并指令》第16条）226

二、合并的效力及影响（《合并指令》第17～19条）226

三、个人责任（《合并指令》第20条及以下几条）226

四、无效（《合并指令》第22条）227

第六节 大体类似的分立制度227

一、导向227

二、分立程序（《分立指令》第3～10条）229

三、对雇员、股东、债权人和公众的保护（《分立指令》第11～13条）230

四、分立有效和无效（《分立指令》第14～19条）230

第七节 比较法视野下第三号和第六号指令的转化231

第二十九章 国际合并（《跨境合并指令》）236

第一节 重要性、范围及内容236

一、重要性：跨境合并的需求和存在的可能性236

（一）跨境合并的需求236

（二）借助协调满足这些需求236

（三）存在的可能性237

二、适用范围及内容（第1条及以下几条）238

（一）适用的主体范围238

（二）适用对象：所涵盖的合并的种类239

（三）冲突法规则和一些特殊实体规则调整设立自由240

第二节 并购程序241

一、跨境合并方案和说明报告（第5条及以下几条）241

（一）法律冲突241

（二）针对国际情形的特别实体法241

二、独立专家报告（第8条）242

三、股东大会审查文件和批准（第6条和第9条）242

第三节 专论：保护劳工、股东、债权人和公共利益243

一、劳工保护（第16条）243

二、其他受保护的利益243

（一）法律冲突243

（二）具体的针对国际情形的实体法244

第四节 特别规定：有效性及非规范合并244

一、控制与有效性（第10～14条）244

（一）法律冲突244

（二）对于国际情形的特定实体法（“适应”）245

二、法律责任245

三、无效（第17条）245

四、征税246

五、比较法视角的转化246

第四部分 股份公司收购和企业集团251

第三十章 收购和企业集团的形成（第十三号指令）251

第一节 意义、适用范围和主要内容251

一、现象和意义251

（一）作为外部增长手段的收购和合并251

（二）欧盟公司法机制的核心部分252

（三）实践意义253

（四）排除障碍253

二、立法史253

三、适用范围（指令第1条及以下几条）256

第二节 一般原则和收购程序概述256

一、一般原则（第3条）256

二、收购程序概述257

第三节 专论：股东和劳工保护（第5～8条及第13条及以下几条）257

一、概述和归类257

二、平等对待和强制要约（第5、7、13条）258

（一）经济学考量258

（二）强制要约义务（第5条第1～3款）260

（三）补偿（第5条第4、5款）262

（四）有关要约的其他问题（第7条和第13条）263

三、要约的透明性（第6条和第8条）263

（一）要约的详尽资料（“收购报告”，第6条第2～4款）263

（二）收购要约和要约文件的披露与审查（第6条第1、2、5款和第8条）264

四、其他的保护性规则（第5条第6款、第14条）265

五、比较法研究266

第四节 专论：目标公司的防御措施（第9～11条）268

一、经济学考量269

（一）防御措施的决定权269

（二）防御措施和竞争性要约270

二、股东大会的权限和信息，被动性原则（第9条）271

（一）权限移转（第9条第2～4款）271

（二）评价义务和信息状况的改善（第9条第5款）273

（三）比较法研究273

三、披露收购的障碍（第10条）275

（一）监管的基本思路和要点275

（二）必须披露的安排清单（第10条第1款）276

四、不适用阻碍收购的一些安排（第11条）277

五、选择权模式（第12条）279

第五节 排除权和出售权（第15条及以下几条）280

一、指令280

（一）排除权和出售权280

（二）补偿281

二、比较法研究282

第三十一章 企业集团法（第九号指令提案）289

第一节 意义和主要内容289

一、主要内容289

（一）企业集团成立和既有企业集团289

（二）企业集团的不同类型292

二、意义292

（一）实践意义292

（二）内部市场的意义和障碍的消除293

三、讨论和监管的现状294

（一）讨论的现状294

（二）监管特殊方面297

第二节 适用范围（比较法和监管方法）297

一、涵盖的公司类型297

二、集团的不同概念299

（一）企业集团通常的前提条件299

（二）企业集团的模式和强化形式301

第三节 集团的有效管理（比较法和监管方法）301

一、集团利益和本公司利益——作出指示的权利301

（一）简单控制301

（二）通过集团安排的特殊监管305

二、排除权306

第四节 小股东和债权人保护（比较法和监管的方法）307

一、欧盟讨论可能涉及的保护对象307

二、通过强制要约实现退出和出售权307

三、既有集团中的声音和补偿308

（一）特别报告和特别审计309

（二）一般责任和补偿规则309

（三）个体权利310

第五部分 税务处理316

第三十二章 跨境结构性变更的征税（《合并税指令》和《母子公司征税指令》）316

第一节 意义、适用范围及主要内容316

第二节 合并、（部分）分立、（部分）生产部门的转移和股份置换（《合并税指令》）319

一、适用主体范围（第3条）319

二、涵盖的结构性措施（第1条以下）320

（一）狭义的合并和（部分）分立320

（二）（部分）生产部门的转移320

（三）股份交换和收购321

（四）住所地的跨境转移（类推适用）321

三、税收制度概述（第4～10条）322

（一）核心问题和基本思路322

（二）公司层面的税收中立性（第4～7条和第9条及以下几条）322

（三）股东层面的税收中立性（第8条）323

四、直接适用（第15条）323

第三节 减少企业集团双重征税（《母子公司征税指令》《仲裁程序条约》及《利润和许可费指令》）324

一、适用范围（第2条及以下几条）324

二、纳税制度概况（第4～7条）325

三、仲裁条约和集团内核算价格的标准化326

四、利润和许可费指令327

第四节 最近和待定的公司税计划，尤其涉及企业的跨境组织328

第五篇 超国家公司类型337

第三十三章 欧洲公司337

第一节 历史沿革、重要性和与国内法的互动337

一、历史337

二、重要性339

（一）所期待的福利增长339

（二）多样性和统一性：问题或机遇342

三、《欧洲公司法规》和其他国内法的共同作用（《欧洲公司法规》第9条及以下几条）342

（一）共同作用的规则342

（二）国内法中的实施343

（三）有关统一规则的概述（《欧洲公司条例》）344

第二节 设立欧洲公司346

一、类型法定和基本规则（条例第2条及以下几条，第11～16条）346

（一）有限的设立方式（第2条及以下几条）346

（二）基本规则，尤其是有关登记的规则（条例第11～16条）348

二、合并（条例第2条第1款、第17～31条）350

三、控股公司和子公司（条例第2条第2、3款和第32～36条）351

四、公司类型变更（条例第2条第4款和第37条）352

第三节 欧洲公司的住所地转移和跨境合并353

一、住所地和住所地的跨境转移（条例第7条及以下几条和第64条）353

（一）住所地和住所地的转移353

（二）转移住所地的程序354

（三）保护的利益355

二、跨境合并（条例第3条第1款、第2条第1款、第17～31条）356

第四节 欧洲公司的结构357

一、资本（条例第4条及以下几条）357

二、董事会（条例第38～51条）358

（一）结构和概述（第38条）358

（二）权限、管理和监督功能及单层机构的模式（第39条第1款、第40条第1款、第41条、第43条第1款、第44条和第48条）358

（三）董事会成员的数量、任命和罢免（条例第39条第2～4款，第40条第2、3款，第43条第2、3款和第46条及以下几条）362

（四）执行职务（条例第42、45、49～51条）364

三、股东大会（条例第38、52～60条）364

第五节 欧洲公司中的职工参与（《职工参与指令》）366

一、历史沿革和基本原则366

二、协商安排368

三、标准解决方法371

四、结果：欧洲职工参与制度372

第六节 欧洲公司的纳税373

一、整体情况——无专门的纳税制度373

（一）适用一般的纳税制度373

（二）存在问题的领域374

二、以控股公司、子公司或类型转化的方式设立欧洲公司374

三、以合并、跨境合并或住所地转移的方式设立欧洲公司374

四、对日常经营的纳税375

第三十四章 欧洲经济利益集团和其他超国家公司类型项目388

第一节 欧洲经济利益集团388

一、历史背景、重要性及与国内法的相互影响388

（一）历史背景和重要性388

（二）欧洲经济利益集团条例，住所地法和合同成立之间的互相影响（第2～12条）390

二、公司类型和目的限制（第1条第2款和第3款、第3条、第23条）391

三、欧洲经济利益集团的设立和所在地转移（第4～14条）393

（一）设立者和国际因素（第4条）393

（二）合同成立和当事人意思自治（第5条）394

（三）登记、公示和有效性（第6～11、15、39条）394

（四）所在地的转移和其他跨境结构变化（第12～14条）394

四、结构和日常经营管理395

（一）机关、权力和代表（第16条，第19条及以下几条，第23条，第25条）395

（二）成员（第22条，第26～30条，第33条及以下几条，第37条）395

（三）成员的权利、义务和法律责任（第17条及以下几条，第21、24、33、37条）396

（四）公司法之外的问题（第38条和第40条）397

五、解散和清算（第31～37条）397

第二节 欧洲有限责任公司的计划和其他超国家公司类型397

一、欧洲有限责任公司397

（一）筹备工作情况397

（二）准据法399

（三）设立及其条件400

（四）资本要求和债权人保护401

（五）结构402

（六）结构性变化和员工参与制度403

二、欧洲合作社、欧洲协会、欧洲互助社、欧洲基金会404

第六篇 解散和破产417

第三十五章 经营者跨境破产（《欧盟破产程序条例》）417

第一节 重要性、范围和内容417

一、公司跨境破产的法律确定性增加417

（一）问题和规制方法417

（二）普遍性、区域性和深远的集中417

二、法律措施，尤其是《欧盟破产程序条例》419

（一）世界范围和欧共体中的规则动议419

（二）《欧共体破产程序条例》420

（三）2015年《欧盟破产程序条例》420

三、《欧盟破产程序条例》的适用范围421

（一）破产程序（第1条第1款）421

（二）集中原则的例外和限制（第1条第2款和第3条）421

第二节 主程序和附属程序——准许和管辖权（第3条）423

一、主程序423

二、附属程序：辅程序和区域程序428

第三节 准据法和一些实体问题规则（核心问题）429

一、准据法（第4～15条）429

（一）破产法院地法原则（第4条）429

（二）例外：对债权人的潜在担保（第5～7条）430

（三）例外：潜在的优先合同（第8～10条）431

（四）例外：涉及损害行为的潜在规则和扣押后果（第13～15条）431

二、一些实体法431

第四节 承认和合作432

一、承认432

（一）原则上对于所有破产程序决定的自动承认432

（二）例外和初步程序432

二、协调人433

（一）清算433

（二）债权人434

第五节 主动处理危机的义务434

第三十六章 解散公司的其他原因443

第一节 重要性、范围和内容443

一、第一号指令和类似动议（《信息披露指令》）443

二、适用范围和例外444

（一）有限责任公司444

（二）关于其他解散原因的规则444

第二节 公司终止原因和决定444

一、终止指令的提案（第2～5条）444

二、比较法445

第三节 解散程序447

一、关于解散指令的提案447

（一）管理人、权力和责任（第6～9条）447

（二）信息披露和审查（第10、13条）447

二、比较法448

第四节 对债权人和成员的实体法保护449

一、解散指令的提案（第11条及以下几条）449

二、比较法449

第七篇 总结和结论453

第三十七章 总结、体系和监管原则453

第一节 股份有限公司规则453

一、所有协调措施的适用453

（一）第一、二、四、七、八、十一、十二号指令（第三方关系）453

（二）第三、六、十号指令，收购指令，股东权利指令和第九号指令（组织和股东保护）454

二、欧盟资本市场法455

三、同样适用其他欧盟公司法措施456

第二节 减少对其他类型（资合）公司的监管（有限责任公司、股份两合公司、税法中的矿业公司和类似的类型）456

一、仅适用第三方关系和税收的规则456

（一）第一、四、七、八、十一号指令，但不包括第二号指令（第三方关系）456

（二）税法457

二、不适用“宪法性”股东权利和重组的规则457

三、《一人公司指令》主要适用于有限责任公司的例外457

第三节 对于其他国内组织类型的最低程度规定458

一、基本自由和相关措施或项目458

二、仅在会计法方面的协调459

三、破产程序法459

第四节 关于超国家公司类型的规则459

第五节 体系的一贯性460

一、已协调和未协调的领域：合理分配的外在体系460

（一）融资和经济情况的自由化和透明度是核心原则460

（二）（仅）协调资合公司法的正当性460

（三）资合公司法差异的原因461

（四）难点462

二、这些原则是否被一致执行463

第六节 监管原则（内在体系）464

一、一体化模式：最低程度的一体化和强化一体化的解决办法的优先性464

二、信息模式465

三、平等对待和小股东保护模式465

四、资本市场导向466

五、第三方导向466

第七节 危机、繁荣和未来466

一、危机466

二、1999年后的繁荣467

三、未来468

附录473

欧盟法院判决年表473

基本文献484

一、欧盟公司法的基本文献（精选）484

二、重要欧盟成员国中公司法精选491

分析索引493