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第一章 概述1

第一节 董事与董事义务和责任1

一、董事的概念1

二、董事的民事义务和民事责任3

（一）民事义务和民事责任3

（二）董事义务和责任的一般规定4

第二节 债权人保护体系17

一、债权人及侵害债权人利益的几种情况17

（一）债权人及其分类17

（二）侵害债权人团体利益的几种情况19

二、法律需要对债权人团体提供保护的原因20

（一）有限责任原则的局限20

（二）公司濒临破产或实际破产时债权人团体面临的风险增大20

（三）债权人自我救济的不足22

（四）法律对伦理、公正等理念以及经济上的成本和收益的考量23

三、债权人保护体系24

第三节 董事义务和责任与债权人团体利益的保护26

一、董事义务和责任在债权人团体利益保护中的作用26

二、与保护债权人团体利益有关的董事义务和责任27

第四节 本书的目的、结构和研究方法28

一、本书目的28

二、本书结构30

三、本书研究方法32

第二章 资本（产）信用与董事义务和责任34

第一节 概述34

一、资本信用和资产信用34

（一）资本的定义34

（二）资本的作用（资本信用）和资本制度的主要内容：以德国为例35

（三）资产信用：以美国为例37

二、资本信用模式的改革38

（一）对资本制度及其作用的反思38

（二）德国法的改革40

（三）欧洲有限责任公司42

（四）我国公司法的改革44

三、资本（产）信用与董事义务和责任46

第二节 出资与董事义务和责任47

一、德国法47

二、美国法49

三、我国法律的规定和改革建议52

（一）现行公司法规定的责任52

（二）对现行法规定的评价及改革建议55

第三节 资本（产）维持与董事义务和责任58

一、概述58

二、德国法59

（一）法律规制的对股东的支付（规制的范围）59

（二）对股东进行支付的标准（分配标准）65

（三）违法向股东支付后的救济67

三、英国法71

（一）对股东的分配71

（二）分配标准73

（三）违法分配后的救济74

四、美国法76

（一）对股东的分配76

（二）分配标准77

（三）违法分配的救济80

五、我国法的现行规定82

（一）法律规制的对股东的支付（分配）82

（二）对股东支付（分配）的标准92

（三）违法向股东支付后的救济95

六、针对我国法的改革建议99

（一）关于法律规制的范围99

（二）关于对股东支付（分配）的标准100

（三）非法对股东支付（分配）的救济103

第四节 董事违反本章义务时的债权人救济105

一、董事违反本章义务时债权人救济的必要性及其性质105

二、比较法研究106

（一）德国法106

（二）英国法109

（三）美国法109

（四）小结115

三、我国现行法律规定和司法实践及其存在的问题115

（一）我国现行法律规定和司法实践115

（二）“公司法司法解释三”第13条、第14条债权人诉权存在的问题125

四、对我国法改革的建议129

（一）破产程序外的必要共同诉讼130

（二）将债权人行使代位权所获清偿纳入破产撤销权行使范围131

（三）对债权人代位权的改革135

（四）债权人代表诉讼137

第三章 破产撤销权和董事义务与责任139

第一节 问题的提出139

第二节 破产撤销权140

一、破产撤销权与破产无效行为140

二、破产撤销权与破产外撤销权141

三、我国《企业破产法》的相关规定及其性质143

第三节 破产撤销权的法理基础和构成要件146

一、法理基础146

二、破产法撤销权行使的一般构成要件147

（一）概述147

（二）从事了损害债权人利益的可撤销行为148

（三）债务人或交易相对人的主观要件154

（四）可撤销行为发生时债务人已经实际破产或该可撤销行为导致债务人破产157

（五）可撤销行为发生在法律规定的临界期内157

第四节 破产撤销权与董事义务和责任的关系160

一、我国现行法律的规定160

二、破产撤销权制度与董事义务（董事行为标准）161

（一）破产撤销权确定的可撤销行为不应是董事行为标准161

（二）董事行为标准（义务）应另行规范162

三、《企业破产法》第128条之董事责任的性质162

四、破产撤销权与董事责任的竞合164

第四章 公司濒临破产或事实破产时与债权人保护有关的董事义务166

第一节 概述166

一、公司濒临破产或事实破产时加强债权人保护的必要性166

（一）“破产”和“濒临破产”166

（二）公司濒临破产或事实破产时债权人面临的风险加大168

（三）公司濒临破产或事实破产时董事侵害债权人利益的行为的具体表现169

二、董事特殊义务作为加强债权人保护的重要方式170

（一）课以董事特殊义务的原因170

（二）课以董事特殊义务的弊端172

（三）董事特殊义务和责任的模式173

第二节 德国法175

一、损失一半以上资本时，有义务召集股东大会176

二、提出破产申请的义务177

（一）该义务的内容和法理基础177

（二）违反该义务的后果178

（三）评价184

三、破产后禁止支付的义务186

（一）内容186

（二）禁止支付义务的性质187

（三）原告资格188

（四）与其他救济的竞合189

（五）评价189

四、导致公司破产的责任189

第三节 英国法190

一、欺诈交易190

二、不当交易191

（一）起源191

（二）不当交易与董事诚信义务193

（三）不当交易制度的具体规定194

（四）执行204

三、公司濒临破产或事实破产时的董事义务205

（一）概述205

（二）公司濒临破产或事实破产时董事义务的性质和内容（与破产法不当交易义务相比较）206

（三）与其他救济的竞合209

四、不当行为209

第四节 美国法210

一、概述210

二、加利福尼亚州：信托基金原则212

三、特拉华州：公司实际破产时董事间接对债权人承担义务213

（一）里昂信贷（Crédit Lyonnais）案214

（二）生产资源集团（Production Resources Group）案216

（三）曲恩威克（Trenwick）案和北美（North American）案217

（四）小结219

四、“加重破产”制度220

（一）概述220

（二）“加重破产”适用的两种情况221

（三）“加重破产”与英国“不当交易”的比较222

（四）结论223

第五节 中国法223

一、我国公司濒临破产或实际破产后的常见现象223

（一）破产案件较少、损害债权人利益情况普遍223

（二）破产案件的特色226

（三）往往以执行代替破产228

二、我国关于公司濒临破产或实际破产时董事义务和责任的现行法律规定230

（一）违反忠实、勤勉义务致使所在企业破产的责任（《企业破产法》第125条）230

（二）从事可撤销行为导致的董事责任（《企业破产法》第128条及其司法解释）233

（三）董事组织清算的义务（清算义务人之规定）237

第六节 对我国法的改革建议258

一、比较法研究的结论258

（一）美国模式260

（二）德国模式和英国模式261

二、对我国法的改革建议266

（一）我国法律现状概述266

（二）改革建议266

主要案例274

主要参考资料279

后记293