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导言 民法哲学概念1

第一编 主客体关系9

第一章 主客体关系的一般理论9

第一节 关系、规则、法律比较9

第二节 可支配之稀缺资源12

一、作用13

二、支配13

三、归属14

第三节 如何理解所有权16

一、两种定义形式16

二、概括主义对列举主义之批判质疑16

三、“所有”的真义19

第四节 主客体的一般关系22

一、主体和客体的概念22

二、主客体支配关系论与通说的冲突24

（一）关于人身权客体24

（二）关于债权客体24

（三）关于相对身份权客体24

（四）关于所谓物权债权化、债权物权化25

（五）关于所谓物权优先于债权26

（六）关于权利客体的共性26

第五节 关于“民事关系的客体”27

一、“民事关系的客体”是伪概念27

二、民事关系的根据29

第二章 主体的根据——意志32

第一节 主体是意志的存在形式32

第二节 主体范围的误解33

第三节 关于胎儿的法律地位34

一、两种立法模式34

二、法定停止条件说和法定解除条件说质疑37

三、胎儿非主体之法理根据38

第四节 死者可否成为主体40

一、死者非现实存在40

二、宣告死亡40

（一）死亡宣告概念40

（二）死亡宣告的条件41

（三）死亡宣告的程序42

（四）死亡时间之确定42

（五）死亡宣告效力之性质44

（六）死亡宣告效力之范围44

（七）死亡宣告之撤销45

第五节 关于“人身权延伸保护”45

第三章 主体的形式——人身47

第一节 行为概念47

第二节 主体的结构48

第三节 人身的结构49

第四节 人身的误解51

一、视人身为人格加身份51

二、视人身为利益51

第五节 准人身概念53

第六节 人身遗存概念53

第四章 拟制私主体——法人55

第一节 法人的起源55

第二节 法人形式的分歧56

第三节 法人的法理根据63

第四节 法人的存在形式64

第五节 法人机关和法人之机关66

第六节 法人的本质67

第七节 主体之一元化70

第八节 关于“非法人组织”71

第九节 法人的成立和终止74

一、法人的成立74

二、法人的终止75

（一）法人的绝对终止75

（二）法人的相对终止76

第五章 主体的资格——人格78

第一节 人格的词义78

第二节 人格的误解80

第三节 人格的本质85

一、生命人资格和自然人资格85

二、人的资格问题87

第四节 人格的等级87

一、哲学主体和法学主体87

二、完全主体和不完全主体88

三、完全人身依附关系和不完全人身依附关系89

四、直接人身依附关系和间接人身依附关系90

五、关于真实主体和拟制主体92

第五节 人格和人性92

第六节 人格和人权95

第七节 人格的历史101

一、自然人格和法律人格101

二、以自然人格为法律人格103

第八节 法律逻辑的元点和归宿106

第六章 民事主体的主观条件——民事能力108

第一节 法律的规范对象108

一、法律的直接规范对象108

二、法律的间接规范对象108

三、法律上的意志和行为109

第二节 民事能力概念111

一、民事能力之本义111

二、意思资格和意思能力111

三、权利能力之本义112

四、行为能力和责任能力之本义115

第三节 权利能力范围116

一、权利能力之范围116

二、权利能力和民事权利能力之关系117

第四节 行为能力概念117

一、行为能力和民事行为能力之关系117

二、行为能力之误解118

三、如何理解行为能力119

四、行为能力的规定121

五、行为能力规定之误解123

六、关于法人的行为能力124

第五节 责任能力概念125

第二编 民法的概念129

第七章 民法的平等129

第一节 民法平等之含义129

第二节 人格平等的误解131

一、混淆人格平等与权利平等131

二、法人人格关系之误解132

第三节 民法“调整”的含义134

第八章 民法的调整对象137

第一节 传统民法的调整对象137

第二节 民法法理上的调整对象141

第三节 关于民法调整对象的次序145

第九章 民法的原则147

第一节 如何理解“民法基本原则”147

第二节 民法总原则的表述形式149

第三节 关于意思自治原则150

第四节 关于诚信原则151

第五节 关于公平原则153

第六节 关于公序良俗原则154

第七节 关于权利不得滥用原则154

第十章 民法的本位155

第一节 法律本位概念155

第二节 权利本位和社会本位的关系156

第三节 古代民法的本位157

第四节“从契约到制度”质疑158

第五节“从形式正义到实质正义”质疑159

第十一章 民法的精神161

第一节“法的精神”概念161

第二节“民法精神”概念161

第三节 部门法律关系中自然人主体性之区别163

第十二章 民法的效力166

第一节 民法效力的范围166

一、民法效力范围概念166

二、时间上之一般适用限制166

三、空间上之一般适用限制168

四、时空适用之特殊限制168

第二节 民法之适用169

第十三章 民法的本质171

第一节 法律的现象171

第二节 法律的本质171

第三节 关于法律的阶级性174

第三编 民事关系179

第十四章 民事关系概念179

第一节 民事关系的含义179

第二节 民事关系的本质182

一、民事人身权关系的本质182

二、民事财产权关系的本质182

（一）绝对性财产权关系的本质183

（二）相对性财产权关系的本质183

1.债的本质的误解183

2.如何理解债的本质184

（1）债的起源184

（2）债的本质185

第三节 民事关系的变动186

一、民事关系变动概念186

二、民事关系变动的原因188

三、民事关系变动分类190

（一）当事人变更190

1.当事人概念190

2.当事人变更分类191

（二）根据变更191

（三）内容变更191

第十五章 民事关系之平等性193

第一节 民事关系平等性概念193

第二节 民事优先权关系双方之法律地位193

一、民事优先权概念193

二、民事优先权分类194

（一）关于物权优先权194

（二）债权优先权194

1.补偿性优先债权194

（1）特种债权（先取特权）194

（2）物保债权195

（3）预告登记人债权202

2.利用性优先债权202

（1）优先购买权202

（2）优先承租权205

（3）优先承典权205

（4）优先承包权206

（5）本集体经济组织成员土地承包权之优先受让权206

3.利用性优先债权之根据206

第三节 形成权关系双方之法律地位207

一、广义形成权的概念和分类207

二、狭义形成权的概念和分类210

（一）免除自己债务的权利211

1.合同撤销权211

2.合同法定解除权211

（1）合同解除之类型211

（2）合同约定解除权211

（3）合同违约解除效力之逻辑困惑211

（4）如何理解合同解除213

（5）债务人打开“法锁”的权利215

（二）否定获利人获利根据的权利215

1.表意不真之处分行为撤销权215

2.赠与人法定事由撤销权216

（三）为相对人设定债务的权利216

1.先买权人的强制缔约权216

2.回赎权人的强制缔约权217

三、形成权的性质217

第十六章 民事关系之强制性220

第一节 民事关系是强制关系220

第二节 强制效力之确定和不确定220

第三节 如何理解自然债222

第四节“永久性抗辩权”质疑224

第五节 如何理解法官不能主动适用时效226

第十七章 民事关系之现实性229

第一节 民事关系之现实性229

第二节 合同之现实性230

一、合同的概念230

二、合同的成立和生效232

三、广义合同概念233

第三节 物权担保协议之效力234

一、如何理解《担保法》之“抵押合同”234

二、《〈担保法〉司法解释》对《担保法》的修改235

三、大陆法系担保协议之效力237

四、物权担保行为不应发生债权238

第十八章 民事关系之同一性241

第一节 问题的提出241

第二节 相对关系与债241

一、债是平等法律关系242

二、维持请求权和给付请求权243

三、绝对关系与相对关系比较244

四、如何理解债的相对性244

第三节 债权相对性“突破”之具体分析245

一、关于第三人“侵害”债权245

二、关于租赁权“物权化”247

三、债的保全249

（一）债权人代位权249

（二）债权人“撤销权”251

四、利他合同251

五、契约对第三人的保护253

六、不动产预告登记253

七、委托人介入权和第三人选择权255

第四编 民事权利259

第十九章 权利概念259

第一节 权利的定义259

第二节 权利与利益无必然联系261

第三节 权利的本质262

第二十章 权利的客体265

第一节 权利客体的分类265

一、权利的当然客体265

（一）当然直接客体——人身265

（二）当然间接客体——人格265

二、以非权利性财产为客体266

（一）物的概念266

（二）物的分类267

1.有体物和无体物267

2.动产和不动产268

3.主物和从物269

4.原物和孳息269

（1）原物和孳息的定义269

（2）孳息的分类269

（3）孳息归属之法理根据271

5.任意流通物、限制流通物、禁止流通物273

6.消费物和不消费物273

7.特定物和种类物274

附：关于代替物和不代替物274

8.可分物和不可分物274

9.所有物、共有物、总有物275

10.有主物和无主物275

11.单一物、结合物、集合物、区分所有物276

12.关于现在物和未来物276

13.公有物和私有物277

（三）以物为客体即物权278

1.物权以物为客体278

2.关于准物权279

三、仅以人身和准人身为客体280

（一）人身权客体280

1.人格权客体280

2.身份权客体281

3.人身权客体之误解281

（二）债权客体282

第二节 权利客体与归属对象比较284

第二十一章 权利的基本逻辑体系286

第一节 权利体系的基本根据286

一、权利体系的基本根据286

二、人身权与主体不可分离无例外287

（一）关于生命权、健康权之“分离”288

（二）关于身体权之“分离”289

（三）关于名称权、肖像权、隐私权之“分离”289

（四）关于亲权之“分离”291

1.所谓转让“亲权”291

2.所谓剥夺“亲权”291

（五）关于荣誉权之“分离”291

1.荣誉和荣誉权的概念291

2.荣誉权是身份权292

（六）关于署名权之“分离”293

第二节 狭义人身自由权293

一、狭义人身自由权概念293

二、狭义人身权之有名形式294

（一）贞操权294

（二）婚姻自主权295

（三）知情权295

三、狭义人身自由权与债权之区别295

第三节 人身权体系298

一、本书的人身权体系298

二、人身权的三分法298

三、《民法学原理》的人身权体系299

四、《人身权法论》的人身权体系301

第四节 权利体系的几个问题303

一、权利之相容关系303

二、区分两类补充条款304

三、区分现实权利和抽象权利305

四、区分权利和权利组合305

（一）优先购买权306

（二）担保物权人优先受偿权306

（三）著作权306

（四）股权306

五、区分“同类”权利中的不同权利308

（一）通说对牵连关系的理解309

（二）区分两类留置对象311

（三）留置权的性质312

（四）必须澄清的概念313

第二十二章 权利的形式——权能316

第一节 权能概念316

第二节 物权的权能316

一、关于优先效力317

（一）物权相互间的优先效力317

（二）物权相对于债权的“优先效力”317

1.债权标的物为特定物317

2.债权标的物为不特定物319

（三）按份共有人的优先受让效力321

二、关于排他效力321

三、关于“追及效力”322

四、关于物上请求效力323

第三节 债权的权能324

一、债权的权能324

二、如何理解保全效力326

第二十三章 权利之支配性328

第一节 绝对支配权和相对支配权328

第二节 双方实现权和单方实现权329

一、双方实现权329

（一）请求权329

（二）受领权331

二、单方实现权331

（一）绝对性效果意思单方实现权331

（二）相对性效果意思单方实现权331

第三节 关于抗辩权、变动权、可能权331

一、抗辩权331

二、变动权332

三、可能权332

第二十四章 权利之表征性334

第一节 公示性权利和非公示性权利334

第二节 关于债权转让335

一、债权移转之判断根据335

二、权利“交付”行为336

第三节 关于占有337

一、占有概念337

二、关于“直接占有”和“间接占有”339

三、关于“自己占有”和“辅助占有”341

四、法律是否保护非法占有342

五、占有与准占有的关系344

第四节 关于善意取得345

一、善意取得概念345

二、不动产善意取得346

三、善意取得适用范围347

第二十五章 权利之选择性349

第一节 可否选择为或不为特定行为349

第二节 可否选择享有或放弃权利350

一、人身权351

二、财产权351

第三节 可否选择行使或不行使权利353

第二十六章 权利之自谐性355

第二十七章 权利之互谐性360

第一节 不同主体的权利可否冲突360

第二节 同一主体的权利可否冲突361

一、民事规范相遇的类型361

（一）规范同一361

（二）规范不同一361

1.一个规定适用优先361

2.各规定适用平等362

（1）不同规定可以并立362

（2）不同规定不能并立362

二、如何界定权利竞合363

第二十八章 权利之一元性366

第一节 传统共有理论的疑问366

一、传统共有理论366

二、共有人非共有物所有人367

三、共有人不享有共有物之“部分所有权”367

四、共有物无所有权368

第二节 共有的法律含义369

第三节 共有人享有共有人权371

第四节 准共有概念372

第五节 总有的概念373

第六节 权利之一元性374

第二十九章 权利之时间性376

第一节 权利时间性概念376

一、权利之界域376

二、权利之时间376

（一）民法的期日和期间376

1.期日和期间的概念376

2.民法时间的性质377

（二）意定时间和法定时间379

1.意定时间379

2.法定时间380

第二节 消灭时效380

一、消灭时效概念380

二、消灭时效之分类381

（一）普通时效381

（二）特殊时效381

（三）最长消灭时效381

三、消灭时效之适用对象（通称客体）382

四、消灭时效适用之例外382

（一）国家财产受侵害发生之请求权382

（二）非财产给付之民事责任承担请求权382

（三）相邻关系妨碍排除请求权383

（四）已占有标的物之商品房买受人变更登记请求权383

（五）关于身份关系请求权383

1.关于“夫妻同居请求权”383

2.关于“离婚请求权”383

3.关于“解除收养关系请求权”383

（六）关于“共有物分割请求权”384

五、消灭时效中止、中断和延长384

（一）消灭时效中止384

（二）消灭时效中断385

（三）消灭时效延长385

六、消灭时效中止、中断、延长比较386

（一）消灭时效中止、中断与延长比较386

（二）消灭时效中止与中断比较386

七、消灭时效的效力386

第三节 取得时效387

第四节 除斥期间389

一、除斥期间概念389

二、除斥期间与消灭时效比较390

第五节 期间起算根据390

一、消灭时效起算390

（一）客观障碍阻却时效起算390

（二）区分两类请求权391

（三）附停止条件法律行为时效起算392

（四）竞合请求权时效起算392

1.标的完全重叠392

2.标的部分重叠392

（五）人身损害赔偿时效起算392

（六）不作为请求权时效起算393

（七）无效协议时效起算393

（八）当事人下落不明时效起算393

（九）债权转让时效起算393

1.债权转让时效起算393

2.继承债权之时效计算394

（十）保证合同时效起算394

二、除斥期间起算395

第六节 现有时间规定之不足395

一、两种时效的冲突395

二、时效制度和除斥期间制度界限不清396

第七节 构建统一的时效理论397

一、时效期间和除斥期间应统一于消灭时效397

（一）两种时效应统一于消灭时效397

（二）除斥期间制度应统一于时效制度398

（三）时效期间和除斥期间应统一于消灭时效398

二、构建统一的时效理论400

第八节 保证期间的法律性质401

一、保证期间的法律性质401

二、最高额保证的两个不同期间402

第三十章 民事权利之逆向表述——民事义务404

第一节 义务的概念404

第二节 义务的分类404

第三节 义务的体系405

一、先合同义务406

二、预合同（预约）义务406

三、本合同义务406

四、后合同义务407

五、关于所谓“不真正义务”407

第五编 法律行为411

第三十一章 法律行为概念411

第一节 发生民事效力的行为411

第二节 行为效力和行为效力问题411

第三节 民事领域效力问题的相关行为412

一、表示行为和非表示行为412

二、表意行为和通知行为412

（一）表意行为和通知行为的概念412

（二）效果意思和通知意思413

（三）法律行为、准法律行为、事实行为413

（四）法律行为的成立要件414

第四节 法律行为概念的分歧414

一、传统民法的法律行为414

二、《民法通则》的“民事法律行为”415

三、“民事法律行为”的逻辑416

第五节 如何理解双方行为418

第六节 法律行为的分类420

一、单方行为和双方行为420

二、自束行为和共束行为420

三、财产行为和人身行为421

四、处分行为和负担行为421

五、物权行为和准物权行为421

六、身份性人身行为和非身份性人身行为422

七、要式行为和不要式行为422

八、要物行为和不要物行为422

九、生前行为和死因行为422

十、有因行为和无因行为423

十一、主行为和从行为423

十二、待补行为、既成行为、补助行为423

十三、关于“有偿行为”和“无偿行为”423

第三十二章 法律行为的效力424

第一节 法律行为的积极效力424

第二节 法律行为有效与生效比较425

第三节 法律行为无效与不生效比较427

第四节 法律行为效力的法理根据429

一、有效429

二、无效429

三、生效430

四、不生效431

（一）行为人不适格（越权法律行为）431

1.未经法定代理人同意431

2.未经所有权人同意433

3.未经本人同意433

（二）意思表示不真实434

（三）未完成法律行为435

1.形式违法435

2.标的不定435

（四）未届生效之时436

第三十三章 法律行为的撤销437

第一节 民法现有的撤销对象437

一、从形式而言437

二、从法律归属而言438

三、从行为效力而言438

四、从数量而言438

五、从生效时间而言439

第二节民法法理上的撤销对象439

第三节 现有撤销权分析440

一、关于表意不真法律行为撤销权440

二、关于善意第三人撤销权441

三、关于债权人撤销权442

四、关于赠与人任意撤销权442

五、关于赠与人法定事由撤销权443

六、关于赠与人的继承人或法定代理人的撤销权443

七、关于遗嘱撤销权443

八、关于要约撤销权444

九、关于合同撤销权445

第四节 撤销权法理分析445

第三十四章 法律行为的一般形式——意思表示447

第一节 意思表示概念447

一、法律行为的一般形式和特殊形式447

二、意思表示的逻辑构造447

三、意思表示的成立448

四、意思表示的“要素”448

第二节 意思表示的分类449

一、作为表示和不作为表示449

二、明示表示和默示表示449

三、要式表示和不要式表示450

四、行为表示和自动化表示450

五、一般书面表示和特殊书面表示451

六、有相对人的表示和无相对人的表示451

七、需受领的表示和无需受领的表示451

八、对话表示和非对话表示451

第三节 意思表示的效力452

一、意思表示的生效452

二、意思表示的效力根据452

三、错误表示行为概念453

四、错误表示行为分类454

（一）善意错误表示455

1.有加害人455

（1）行为人有过错，不得对抗善意第三人——欺诈455

（2）行为人无过错，得对抗善意第三人——胁迫455

2.无加害人——重大误解456

（二）恶意错误表示456

1.真意保留（单独虚伪表示）456

2.通谋表示（共同虚伪表示）456

第三十五章 法律行为的关系458

第一节 契合关系458

一、契合关系的概念和分类458

二、对价关系和单务关系459

第二节 依赖关系461

一、因果关系461

（一）法律行为原因的概念461

（二）物权行为的原因问题462

（三）授权行为的原因问题466

（四）票据行为的原因问题468

二、主从关系468

三、补助关系469

四、决定关系470

（一）决定人不同470

（二）决定效力不同471

第三十六章 法律行为的附款472

第一节 附款概念472

第二节 附款的分类473

一、广义附款——负担473

二、狭义附款——条件和期限473

第三节 附款法律行为之生效475

第四节 法律行为的两类履行期限479

第五节 如何理解期待权482

第六节 附款法律行为之期前违约485

第三十七章 买卖中交付的法律性质488

第一节 问题的提出488

第二节 现有物权变动模式489

第三节 物权变动模式比较490

第四节 债权形式主义之法理障碍491

第五节《合同法》第51条分析492

第六节 如何评价物权形式主义493

第七节 如何表示物权移转之合意494

第三十八章 行为后果直接归第三人的法律行为——代理496

第一节 以他人名义之行为496

一、视为名义行为人行为496

（一）有权代理496

（二）使者行为497

（三）一般职务行为497

（四）法定代表人职务行为497

（五）表见代理498

二、视为实际行为人行为498

（一）狭义无权代理498

（二）表见职务行为498

第二节 代理概念498

一、代理的定义498

二、委托、委任、授权比较499

三、代理的性质502

1.属民事行为502

2.有特定相对人502

3.属法律行为503

4.延长被代理人意志503

四、代理之相似行为503

（一）诉讼代理行为503

（二）雇员行为503

（三）法定代表人行为504

第三节无权代理504

一、无权代理概念504

二、狭义无权代理的效力504

（一）本人的追认权和拒绝权505

（二）相对人的催告权505

（三）善意相对人的不完全决定权505

（四）善意相对人对无权代理人的损害赔偿请求权506

（五）无权代理人和恶意相对人对本人的连带责任506

（六）被代理人和代理人因授权不明对第三人的连带责任506

第四节 表见代理506

一、表见代理概念506

二、表见代理的要件506

三、表见代理的效力507

第五节 代理行为的性质507

一、意定有权代理的性质507

（一）学界的观点507

（二）意定有权代理的性质508

二、表见代理的性质508

第六节 代理权的性质509

一、关于“非权利之资格”509

二、关于“权力之权限”509

三、非民事能力510

四、权利而非权力511

第七节 关于“直接代理”和“间接代理”513

一、关于“直接代理”和“间接代理”513

二、显名代理和隐名代理514

第八节 两大法系代理之法理根据比较514

一、“区别论”和“等同论”的本来表述514

二、大陆学者对“区别论”和“等同论”的表述515

三、“区别论”和“等同论”的应有含义516

四、两大法系代理之法理根据比较517

第六编 民事责任523

第三十九章 民事责任的概念523

第一节 责任概念523

第二节 过错概念526

第三节 区分行为性质和行为后果529

第四节 侵权概念531

第五节关于缔约过失责任533

第六节 买卖合同标的物意外风险之归属534

一、两种立法模式534

二、交付主义之理由535

三、合同标的物意外风险归属之一般原则537

四、保留所有权买卖标的物意外风险之归属538

五、不动产买卖标的物意外风险之归属539

第四十章 归责原则541

第一节 归责原则概念541

一、归责原则定义541

二、归责原则分类541

第二节 因果关系542

一、因果关系概念542

二、侵权领域因果关系543

第三节 侵权行为要件体系545

一、过错责任原则之侵权行为要件体系545

（一）加害责任原则之侵权行为要件体系545

（二）过错责任原则之侵权行为要件体系545

（三）过错推定责任原则之侵权行为要件体系549

二、无过错责任原则之侵权行为要件体系549

第四节 归责原则之法理根据551

一、侵权行为归责原则之法理根据551

二、侵权行为归责原则之法理逻辑552

三、关于所谓“公平责任原则”556

四、违约责任归责原则之法理根据557

第五节《德国民法典》之侵权行为体系557

第四十一章 精神损害赔偿559

第一节 精神损害赔偿概念559

一、法典的规定559

二、学界的理解560

三、不能用人格损害代替精神损害561

四、精神损害和精神损害赔偿的概念562

五、法人无精神损害问题563

第二节 精神损害赔偿之法理根据563

一、适用侵害财产权之根据563

二、适用侵害人身遗存权之根据564

第三节 精神损害赔偿的功能565

第四节 精神损害赔偿的赔偿根据568

第四十二章 民事共同行为570

第一节 民事共同行为概念570

1.复数行为570

2.复数主体的行为570

3.有民事效力571

4.民事关系之同一方行为571

5.同向行为571

6.行为效力及于同一事实后果571

7.行为效力及于全部事实后果571

8.任一行为不足以导致全部法律后果572

第二节 共同行为所生权利分配573

一、按份债权573

二、连带债权573

三、共同债权573

（一）份额不明型共同债权573

（二）协同型共同债权573

第三节 共同行为所生义务分配574

一、按份债务574

二、连带债务574

三、共同债务574

（一）份额不明型共同债务575

（二）协同型共同债务575

四、关于不可分之债575

第四十三章 多数人民事责任577

第一节 多数人加害行为概念577

第二节 不完全连带关系579

一、不完全连带关系概念579

二、不完全连带关系基本类型579

（一）连带保证关系579

（二）授权不明580

（三）产品责任580

（四）表见职务行为580

第三节 不真正连带关系580

一、不真正连带关系概念580

二、不真正连带关系与相似关系比较581

（一）与连带关系比较581

（二）与不完全连带关系比较582

第四节 补充责任关系582

一、补充责任概念582

二、补充责任基本类型583

（一）安全保障义务583

（二）监护人责任583

（三）专家责任584

（四）不动产登记错误584

（五）一般保证责任585

（六）关于“替代责任”585

三、一般补充责任关系与相似关系比较585

（一）与连带关系比较585

（二）与不真正连带关系比较585

（三）与不完全连带关系比较586

第五节 不真正按份关系586

一、不真正按份关系概念586

二、与相似关系比较587

第六节 多数人责任的一般理论587

第一版后记：从身份到契约592

第二版后记：应恢复形式逻辑在民法中的尊严595