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第一章 建设工程施工合同的订立1

第一节 概述1

第二节 建设工程施工合同的订立方式2

一、直接发包2

二、招标发包3

第三节 建设工程招标投标的法律性质4

一、工程招标的方式及法律性质4

二、工程投标的法律性质6

第四节 建设工程合同的成立8

一、合同成立的一般理论8

二、建设工程合同的成立9

第五节 案例分析11

案例一：中标通知书发出，施工合同即告成立11

案例二：中标通知书发出后，一方悔标时承担违约责任的赔偿范围14

案例三：中标通知书发出后未签订合同书的，法院认为建设工程施工合同未成立17

本章小结19

第二章 建设工程施工合同的效力20

第一节 概述20

第二节 建设工程施工合同的生效21

一、合同的效力要件21

二、建设工程施工合同的效力要件24

三、建设工程施工合同无效的情形30

四、建设工程施工合同无效的法律后果32

五、建设工程施工合同无效的诉讼时效问题33

第三节 建设工程施工合同备案的法律性质35

一、行政行为基本理论35

二、施工合同备案法律性质的实证分析36

三、建设工程施工合同备案的可诉性39

四、建设工程施工合同备案与合同效力41

第四节 黑白合同及其效力42

一、“黑白合同”问题的实质及其效力42

二、“实质性内容”的界定44

三、不同情形下“黑白合同”效力的认定47

第五节 指定分包的效力48

一、指定分包的概念48

二、关于指定分包的有关规定49

三、指定分包的效力分析51

第六节 劳务分包与“扩大”劳务分包52

一、劳务分包的概念52

二、劳务分包合同的特点52

三、“扩大”劳务分包及其效力55

第七节 案例分析57

案例一：建设工程施工合同无效，但竣工验收合格情况下工程款的支付57

案例二：当事人就同一建设工程订立不同合同时，当事人权利义务的认定60

案例三：指定分包引发的三角债，如何确定责任承担主体64

案例四：未经招标签订的建设工程施工合同的效力认定66

本章小结70

第三章 建设工程施工合同的履行72

第一节 概述72

第二节 工程项目部及其法律地位72

一、工程项目部的涵义73

二、工程项目部的特点和法律地位73

三、工程项目部承包与挂靠75

四、项目经理的法律地位80

第三节 施工合同履行过程中的表见代理问题82

一、委托代理的一般理论82

二、表见代理的基本理论84

三、施工合同履行过程中表见代理的类型化分析87

第四节 实际施工人及相关法律问题分析100

一、实际施工人的界定100

二、实际施工人享有的特殊诉权102

三、实际施工人对外商事行为的责任承担107

第五节 案例分析110

案例一：表见代理的不构成110

案例二：项目部负责人的行为与表见代理的构成114

案例三：建设工程施工合同案件中涉嫌犯罪的民事责任承担118

案例四：挂靠施工下被挂靠人对外承担责任后对挂靠人的追偿122

案例五：实际施工人的诉权及发包人的责任承担125

案例六：发包人对实际施工人构成不真正连带债务的，应当承担连带责任129

案例七：发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任138

案例八：实际施工人以项目部名义对外借款行为的责任承担141

本章小结143

第四章 建设工程施工合同履行障碍146

第一节 概述146

第二节 不可抗力147

一、不可抗力的概念147

二、不可抗力对建设工程施工合同的效力150

三、不可抗力影响下承发包双方的风险负担153

第三节 情势变更156

一、情势变更的概念156

二、情势变更规则及其适用条件、效力和程序161

三、情势变更规则在建设工程施工合同中的适用163

第四节建设工程施工合同履行中的抗辩权169

一、履行抗辩权的一般理论169

二、承包人抗辩权的行使170

三、发包人抗辩权的行使174

第五节 建设工程施工合同的解除176

一、合同解除的一般理论176

二、建设工程施工合同的解除178

三、建设工程施工合同解除的法律后果182

第六节 案例分析183

案例一：结算协议中后履行抗辩权的行使183

案例二：发包人以工程质量问题行使抗辩权的举证责任185

案例三：建设工程施工合同案件中工程停工抗辩的行使189

案例四：建设工程施工合同案件中不可抗力对工期影响的认定196

本章小结200

第五章 工程竣工验收与价款结算202

第一节 概述202

第二节 工程竣工验收203

一、工程竣工验收的法律意义203

二、工程竣工验收备案的法律性质205

第三节 工程价款结算208

一、工程价款结算的概念及特点208

二、工程价款的确定方式209

三、工程签证214

四、对结算报告不予答复的法律后果217

第四节 工程造价审计、财政评审与鉴定219

一、工程造价审计219

二、工程造价财政评审221

三、工程造价鉴定222

第五节 案例分析227

案例一：法院对工程造价鉴定结论的选择和认定227

案例二：违反合同约定的工程造价鉴定结论不能作为定案的依据234

案例三：对结算文件不予答复的效力和财政评审结论对工程结算的影响238

本章小结242

第六章 建设工程承包人的优先受偿权244

第一节 概述244

第二节 工程承包人优先受偿权的立法基础和制度价值246

一、工程承包人优先受偿权的立法基础246

二、工程承包人优先受偿权的制度价值250

第三节 工程承包人优先受偿权的性质251

一、国内有关学说251

二、其他国家和地区的立法状况252

三、笔者观点254

第四节 工程承包人优先受偿权的成立和行使258

一、工程承包人优先受偿权的成立258

二、工程承包人优先受偿权的行使265

第五节 工程承包人优先受偿权的效力268

一、工程承包人优先受偿权与其他权利的竞合268

二、工程承包人优先受偿权的追及效力270

三、工程承包人优先受偿权的物上代位效力272

四、承包人预先放弃优先受偿权的效力272

第六节 建立我国建设工程承包人优先受偿权登记制度的思考274

一、建立工程承包人优先受偿权登记制度的必要性274

二、国外及台湾地区的立法状况275

三、工程承包人优先受偿权登记制度的具体设计276

第七节 案例分析279

案例一：承包人行使建设工程价款优先受偿权时间起算点的认定279

案例二：垫资款是否属于工程价款优先受偿范围的认定281

案例三：在建工程项目转让后承包人优先受偿权的享有283

本章小结288

第七章 建设工程施工合同法律风险防范290

第一节 概述290

第二节 合同签订阶段的法律风险防范290

一、投标阶段290

二、合同书签订阶段295

第三节 合同履行阶段的法律风险防范308

一、进度管理308

二、质量管理309

三、安全管理310

四、项目商务管理311

五、项目管理信息化315

第四节 工程欠款的风险防范315

一、诉讼时效315

二、优先受偿权316

本章小结317

附录：各地人民法院的相关指导意见319

广东省高级人民法院关于在审判工作中如何适用《合同法》第286条的指导意见319

广东省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见320

广东省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的指导意见321

江苏省高级人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的讨论纪要323

江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见327

江苏省南通市中级人民法院关于建设工程实际施工人对外从事商事行为引发纠纷责任认定问题的指导意见（试行）330

浙江省高级人民法院民事审判第一庭关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答334

山东省高级人民法院2005年全省民事审判工作座谈会纪要——建设工程施工合同部分（节选）338

山东省高级人民法院2008年全省民事审判工作座谈会纪要——建设工程施工合同部分341

重庆市高级人民法院关于对最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》应如何理解的意见342

重庆市高级人民法院关于当前民事审判若干法律问题的指导意见——建设工程施工合同部分343

北京市高级人民法院审理买卖合同纠纷案件若干问题的指导意见（试行）（节选）344

北京市高级人民法院审理民商事案件若干问题的解答之五（试行）（节选）347

主要参考文献349

后记356